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“隔代探望權”之商榷

時間:2015-12-30 10:16來源:未知 作者:蘇邦杰 點擊:
隔代探望權之商榷 蘇邦杰 近日,無錫市中級人民法院對日前備受社會關注的江蘇省首例失獨老人隔代探望權糾紛案作出終審宣判,駁回兒媳的上訴,維持原判支持失獨老人的探孫權,其公公、婆婆可每月探望孫子一次。二審判決主要理由如下: 理由一,探望作為親屬權
“隔代探望權”之商榷
蘇邦杰
近日,無錫市中級人民法院對日前備受社會關注的江蘇省首例失獨老人“隔代探望權”糾紛案作出終審宣判,駁回兒媳的上訴,維持原判支持失獨老人的“探孫權”,其公公、婆婆可每月探望孫子一次。二審判決主要理由如下:
理由一,探望作為親屬權的重要內容之一,既是成年近親屬對未成年人的法定權利,也是成年近親屬對未成年人的法定義務,其他成年近親屬的精神關懷與物質支持對未成年人人格健全、身心發育成長有著積極意義,符合《未成年人保護法》的保護原則。因此,代替已經死亡或者喪失行為能力的子女對孫子女或外孫子女進行探望既是祖父母、外祖父母應當之權利,亦是保護未成年人權利的應有之義務。
理由二,探望孫輩是失獨老人獲得精神慰藉的重要途徑之一,應視為老年人應有之權益,且可與孫輩享有代位繼承權利之法律原理相對應。《老年人權益保護法》規定老年人養老以居家為基礎,享有家庭成員尊重、關心和照料的權利。既然《繼承法》賦予孫子女、外孫子女等在父或母先于祖父母、外祖父母死亡情形下有代位繼承祖父母、外祖父母遺產的權利,同理失獨老年人代替死亡子女行使探望權于法于理并不相悖,亦是對失獨老年人的特殊保護和關心。
理由三,近親屬擔任未成年人的監護人應當遵循法定的順序位階,在未成年人有法定監護人的情形下,其他近親屬探望須遵守監護權行使的代際位階,不得妨礙序位在先的監護人履行監護職責,否則監護人可依法要求中止不當探視。當然,監護人在行使監護權之時亦應為其他近親屬合理探視提供必要之便利。
理由四,允許失獨老人隔代探望、和諧共處履行監護職責與公序良俗、社會公德相符,亦是對中華民族傳統美德的繼承與發揚。在有利于未成年人健康成長、有利于親屬間感情融合的基礎上,在不影響監護人履行法定監護職責的前提下,應當支持祖父母、外祖父母對孫輩的合理探望。
這樣的判決貌似公正,但似乎缺乏法律的明確規定。首先“隔代探望權”可能侵犯了法益,其次也可能讓法院喪失了公正和獨立,最后也可能對女性造成干擾或傷害。
反對理由一:親權、監護權具有自主性。
親權的主體是父母,親屬權的主體是除父母之外的更廣泛的親屬。監護權和探望權一般是從屬于親權之下的,而不是一般從屬于親屬權之下的;只有在嚴重損害兒童利益且通過法律程序確認的情況下才可能被其他親屬取得,也就是說親權在合理行使的范圍內,親屬權不得對抗親權的自主性。一百多年前,有多少年輕男女在親屬(家族)權力的束縛下沒有婚姻自由、沒有生育自由、沒有探望自由,年輕男女只是承擔著年齡到了就傳宗接代的家族任務,孩子一出生就要交給親屬或親屬聘請的奶媽撫養造成事實上的骨肉分離。我國現行《婚姻法》并沒有規定親屬具有探望權,而判決理由似乎超出了這一規定,可能對親權、監護權構成干擾。
反對理由二:繼承權不是探望權的前提。
探望權的前提是親權、監護權,而不是來源于代位繼承。雖然權利與義務具有一定的對應性,但如果沿用到“隔代探望權”,也可以說是給未成年人創設了義務,而不是在讓未成年人獲得利益。失獨老人是弱勢群體,這是由我國的計劃生育政策造成的,理應受到一定的保護,但也不能成為妨礙或者干擾親權和監護權的理由。女性懷胎十月,承受著胚胎吸食自己精血的不利條件,生下來以后大部分時間也都是由女性照顧,她們不僅僅是為了生育而存在,更是為了享受權利。無論她和親屬之間是否有矛盾是否有要求,女性作為監護人其權利不應受到妨礙或干擾,這是她的權利。如果親屬贈與或繼承給孩子一定財物就能取得探望權,那么法律規定的親權、監護權就可能受到損害。
反對理由三:法官無權隨意創設義務。
的確是應該尊重失獨老人隔代探望,但應平衡其與親權、監護權之間的關系。如果監護人拒絕探望,法院以裁判方式強制當事人接受探望權是否合理。法官在無法律明文規定的情況下,創設要求前兒媳履行配合隔代探望的義務,可能增加法律不確定的危險。以前聽說一個故事,兩個母親爭奪一個小孩,居中裁判者(法官)不是支持有親權、監護權的一方,而是支持誰對小孩撫養和疼愛多些,可誰都認為自己對小孩的撫養和疼愛多些,結果小孩被兩個母親活活扯成兩半死掉了,姑且不論這個故事的真實性,但這樣的惡果卻是由居中裁判者(法官)不維護合法權利造成的。
反對理由四:封建道德不能成為公序良俗。
親屬以愛之名爭奪撫養權古已有之,侵犯的是親權、監護權,這不是中華民族的傳統美德,而是一種封建道德,如果這都能成為公序良俗,那么未成年人的健康成長、親屬間的感情融合更加實現不了。因為不尊重現行法律規定,不尊重現代法律的價值位階,就可能導致女性和兒童的權益回到一百多年前重新置于更加弱勢的地位,那么更多親屬就可能在父母合法行使親權、監護權的前提下,通過以愛之名的封建道德剝奪親權、監護權的自主性,這樣可能造成更大的危害。所以,筆者認為,只要親權、監護權是合法的,就不宜以強制的方式支持親屬被父母拒絕的探望。
如果親屬在取得監護權或者剝奪父母監護權的情況下,支持隔代探望權可以理解,但在親權、監護權合法有效的行使下,以強制方式支持親屬行使“隔代探望權”,筆者認為是值得商榷的。
 
 
編者注:本文僅代表作者個人觀點,不代表雜志立場,歡迎讀者批評指正,以便進行探討和交流。
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